【案情简介】

    我大队接群众举报称：李某在“实事求是健康堂”非法开展按摩、拔罐、刮痧、艾灸等活动，导致程某发烧入院，出现感染中毒性休克，危及生命。我大队立即安排卫生监督员展开调查。现场检查发现该“健康堂”招牌上可见“家传绝学：对感冒发烧、头肩颈腰腿痛、中风后遗症、高血压、子宫肌瘤、痛风、糖尿病等一系列亚健康症状，有非常好的调理效果”字样内容，门口玻璃门可见“推拿”、“理疗”字样内容；店内发现已开封的梅花针、诺氟沙星胶囊药物、拔罐器、消毒酒精、手缝针、艾条及部分粉末状及块状物等；李某不能出示《医疗机构执业许可证》和其本人的《医师资格证书》及《医师执业证书》；李某出示的《职业资格证书》显示其职业（工种）为保健按摩师。现场对李某进行询问调查，其述称：梅花针用于给病人刺破皮肤放血，给程某做过推拿按摩、拔罐、刮痧、艾灸，对拔罐后出现的水泡用火烧过的缝衣针蘸酒精刺破，待水泡中液体流完后，洒上诺氟沙星胶囊粉末消炎，给程某拔罐时间为开头为十几分钟，后来增加到一个小时。卫生监督员对店铺内的涉案物品依法进行了证据先行登记保存，下达了《卫生监督意见书》，责令李某立即停止执业活动，并张贴了《公告》，向社会公告了其违法行为。

    因李某涉嫌非法行医犯罪，卫计局将该案移公安机关调查处理，公安机关通知卫计局补充证据材料。卫生监督员再次对李某依法进行询问调查，李某在接受调查时进一步陈述了对梅花针的使用以及对程某拔罐后出现水泡的处理，并陈述了其根据病人症状,依据中医经络理论,为患有糖尿病、子宫肌瘤、高血压、痛风等疾病的病人进行所谓的辩证“调理”后疾病病症减轻、缓解、痊愈的事例。经公安机关委托，四川鼎诚司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人程某发生的脓毒血症、感染中毒性休克、电解质紊乱等病情与之前在 “实事求是健康堂”接受李某的刮痧、拔罐、艾灸等治疗有直接因果关系，损害后果严重，当时已危及生命，目前被鉴定人不构成伤残。

    因程小英不构成伤残，公安机关认为移送的该案无犯罪事实，决定不予立案。同日，卫计局依法受理该案，经审查后决定立案。经合议、法制审核、集体讨论，卫计局认为李某非医师行医事实成立，其行为违反了《中华人民共和国执业医师法》第十四条第二款的规定，依据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条，拟对李某作出罚款70000元人民币、没收违法所得28800元人民币及没收药品、器械的行政处罚决定。卫计局作出了行政处罚事先告知，听取了李某的陈述和申辩，依法组织了听证会，最终对李某作出了罚款人民币70000.00元、没收违法所得人民币28800.00元、没收相关药品、器械的行政处罚，并直接送达了处罚决定书。李某不服，向区政府提出行政复议申请，区政府组织召开了听证会，作出《人民政府行政复议决定书》，决定驳回李某的行政复议请求，维持原行政处罚决定。

【案例评析】

    一、 违法事实的认定

    李某为他人实施了长时间拔罐（1小时）直至出现巨大水泡，用针刺刺破水泡并用药消炎；在病人出现呕吐，意识不清，高烧达41摄氏度时，为病人刮痧退烧；使用医疗器械梅花针刺破病人皮肤并拔罐放血等非医师行医行为，李某虽持有保健按摩证，但其未取得《医师资格证书》、《医师执业证书》，不属于卫生技术人员，不得从事针刺、用药、刮痧退烧等诊疗活动，对其非医师行医的行为，应当按照《执业医师法》等有关规定，依法严肃查处。

    二、自由裁量权的应用

    受害人程某入院后在市人民医院重症监护室治疗，医院下达了《病危通知书》，当时程某病情危重，随时可能进一步恶化，出现心跳呼吸停止，存在生命危险。四川鼎城司法鉴定中心对程某的伤情关联性及伤残等级进行了司法鉴定，鉴定意见为：程某发生的脓毒血症、感染中毒性休克、电解质紊乱等病情与之前在眉山市东坡区赤壁东路“实事求是”健康堂接受李某的刮痧、拔罐、艾灸等治疗有直接因果关系，损害后果严重，当时已危及生命。李某非法行医行为给程某的人身健康、生命安全直接造成了危害后果，且当时已发生危及程某生命的严重损害后果。同时，事件发生后，网络、电视等众多媒体对事件进行了报道，社会影响大，群众反应强烈，社会影响恶劣。《四川省规范卫生和计划生育行政处罚行政强制裁量权实施规则》第七条第四项规定：“涉及人身健康、生命安全、公共安全、社会稳定等违法情节恶劣，造成严重后果的，应当从重裁量”。李某的违法行为涉及程某的人身健康、生命安全，违法情节恶劣，造成了严重后果，按照《四川省规范卫生和计划生育行政处罚行政强制裁量权实施规则》第七条第四项的规定，对于李某非医师行医的违法行为，应当从重裁量。依据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条和《四川省规范卫生和计划生育行政处罚行政强制裁量权实施规则》第十一条规定，按照自由裁量规则，对于李某非医师行医的违法行为，应当从重裁量，罚款数额至少7万，对其处以7万元的罚款，裁量得当，处罚适度。